Mit der Umwandlung kann eine Gesellschaft die rechtliche Struktur an die veränderten wirtschaftlichen Bedürfnisse anpassen, ohne dass die bisherige Gesellschaft aufgelöst und eine neue gegründet werden muss. 17. 02. 2021 Von: Lic. iur. Michael Rutz, Rechtsanwalt Michael Rutz studierte an der HSG und erwarb im Jahr 2004 das Anwaltspatent. Er befasst sich vorzugsweise mit Gesellschaftsrecht, Steuer- und Abgaberecht, Bau- und Planungsrecht, bäuerlichem Bodenrecht sowie Vertragsrecht. Als Notar beurkundet er gesellschaftsrechtliche Angelegenheiten, sowie Ehe- und Erbverträge und öffentliche letztwillige Verfügungen. Arbeitshilfen Gesellschaftsrecht Einleitung Falls einige Zeit nach der Gründung einer GmbH das Bedürfnis nach einem Rechtswahlwechsel besteht, bietet das Fusionsgesetz die Möglichkeit eine GmbH in eine Aktiengesellschaft umzuwandeln (Art. 54 Abs. 1 lit. a FusG). Eine Umwandlung in eine Aktiengesellschaft kann dann Sinn machen, wenn sich der Kapitalbedarf nach der Startphase erhöht und die Gesellschaft ihre Finanzierungsmöglichkeiten verbessern will.
Die Kapitalerhöhung muss dabei vor dem Rechtsformwechsel durchgeführt werden und richtet sich noch nach den Vorschriften über die Stammkapitalerhöhung und die Umwandlung können jedoch in einem Schritt erfolgen, wobei die korrekte Reihenfolge – nämlich zunächst die Kapitalerhöhung und dann die Umwandlung - eingehalten werden muss (vgl. Gwelessiani Michael, Praxiskommentar zur Handelsregisterverordnung, Zürich/Basel/Genf 2008, N 493 zu Art. 136 HRegV). Die Art der vorgängigen Kapitalaufbringung (durch Bareinlage, Sacheinlage, Verrechnung oder Umwandlung von frei verwendbarem Eigenkapital) ist unerheblich, da im Ergebnis nur zählt, dass die Gesellschaft im Zeitpunkt der Umwandlung tatsächlich über die gesetzlich vorgeschriebenen Mittel verfügt (Champeaux Christian, Fusionsgesetz - Aspekte der Handelsregisterpraxis, in: REPRAX 3/2011, S. 3) Hinweis: Gemäss Handelsregisterpraxis muss bei der Umwandlung einer GmbH in eine Aktiengesellschaft das volle Aktienkapital einbezahlt werden. Eine Teilliberierung des Aktienkapitals wird von den Handelsregisterämtern grundsätzlich nicht akzeptiert.
Die rechtliche Dokumentation hierfür sollte von einem Rechtsberater erstellt werden. Zu dieser Dokumentation gehören neben den gesellschaftsrechtlichen Unterlagen oft auch ein Investitionsvertrag (bei neuen Investoren) und ggf. eine Änderung des Aktionärbindungsvertrags (bzw. Gesellschaftervertrags). 3. 2 Umwandlung in die AG Unmittelbar nach der Kapitalerhöhung halten die Gesellschafter eine zusätzliche GV vor dem Notar ab. In dieser Versammlung beschliessen die Gesellschafter die Umwandlung der Gesellschaft in eine AG. Diese Versammlung genehmigt auch die neuen Statuten und wählt den Verwaltungsrat (dies können gleichen Personen sein wie in der GmbH). Zusammenfassend müssen für die Umwandlung folgende Schritte unternommen werden Erstellung der rechtlichen Dokumentation durch einen Rechtsberater (z. Umwandlungsplan und Umwandlungsbericht, Verwaltungsratsbeschluss, neuer Gesellschaftsvertrag); Erstellung der Umwandlungsbilanz durch die Gesellschaft (Jahres-/Zwischenabschlüsse, die nicht älter als 6 Monate sind); Abhaltung der Versammlungen vor einem Notar.
AG-Umwandlung in GmbH Grundsätzlich ist dem Aktionariat möglich, ihre AG ohne Auflösung, ohne Liquidation, ohne Neugründung und ohne Vermögensübertragung in die Rechtsform einer GmbH zu überführen. Hiezu sind die Regeln von Art. 57 ff. des Bundesgesetzes vom 3. Oktober 2003 über Fusion, Spaltung, Umwandlung und Vermögensübertragung (Fusionsgesetz, FusG) anzuwenden. Denkbar sind verschiedene Umwandlungsmotive insbesondere natürlich die Vorteile, die eine GmbH gegenüber der AG bietet wie Keine Nationalitätsvorschriften für die Geschäftsführer Statutarisch begründbare Gesellschafterpflichten Nebenleistungspflichten Wahrung des Gesellschafterkreises Festigung der Machtverhältnisse der oder bestimmter Gesellschafter innerhalb der GmbH Gesellschaft mit nur aktiven Gesellschaftern Unternehmenskonstellationen mit spez. GmbH-Eignung wie Dienstleistungsbetriebe nicht kapitalintensive Gewerbe-Unternehmen Franchising-Unternehmen Joint Ventures Einmann-Gesellschaften Praxen mit mehreren Teilhabern
Anonymität: Der wichtigste Unterschied zwischen AG und GmbH liegt darin, dass die Aktionäre nicht öffentlich ersichtlich sind. Bei einer GmbH können die Eigentumsverhältnisse und so die Anteilhaber dem Handelsregisterauszug entnommen werden. Prestige: Oft geniesst eine AG ein höheres Ansehen als eine GmbH, das kann bei Verhandlungen, Kreditvergaben oder bei Unternehmenspräsentationen vorteilhaft sein. Wie funktioniert es? Kleinere und mittlere Unternehmen (i. S. v. Art. 2 lit. e FusG) können von einer erleichterten Umwandlung profitieren. Der Vollständigkeit halber werden in den nächsten Abschnitten sämtliche Schritte ausgeführt und wird erwähnt, welche für die KMUs nicht erforderlich sind. Kapitalanforderungen: Der Mindestkapitalbedarf einer AG beträgt CHF 100'000 (davon müssen mindestens CHF 50'000 liberiert werden). Sollte die Kapitalanforderung nicht erfüllt werden, ist eine Kapitalerhöhung notwendig. Umwandlungsverfahren a. Erstellung eines Umwandlungsplanes (Art. 60 FusG), welcher mindestens folgende Informationen enthalten muss: Firma, Sitz und Rechtsform der «neuen» Gesellschaft, Verweis auf die neuen Statuten sowie die Zahl, die Art und die Höhe der Anteile, welche die Anteilsinhaberinnen und -inhaber nach der Umwandlung erhalten.
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